г. Астрахань
13 марта 2006 г.
13.03.2006 года Ленинский районный суд г. Астрахани в составе
председательствующего судьи Сафаровой Н.Г.,
с участием государственного обвинителя помощника Астраханского транспортного прокурора Кудабаевой Д.М.,
защиты в лице адвоката Красильникова А.Н., по ордеру № 18679 от 17.06.05 года,
при секретаре Агафоновой СВ.,
рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по обвинению МИРЗОЕВА РАФАИЛА САДЫХ-оглы, 05.05.1961 года рождения, уроженца с.Гирдани Ленкоранского района республики Азербайджан, азербайджанца, с высшим образованием, женатого, имеющего на иждивении четверых малолетних детей: 2000, 2002, 2003, 2006 г. рождения, работающего ИП ООО «WYC-транс» менеджером, не судимого, зарегистрированного по адресу : г. Астрахань, ул. Чехова, XX, проживающего: г. Астрахани ул. Московской, XX кв. XX, в совершении преступления, предусмотренного ст. 146 ч. 3 п. «в» УК РФ,
УСТАНОВИЛ:
Подсудимый Мирзоев Р.С. в соответствии с решением №1 учредителя от 09.06.03г. работает в должности генерального директора ООО «ТАЛ ШО ИНТЕР ТРЕЙД», расположенного по адресу: г. Астрахань ул. Чехова, XX.
В соответствии с п 18 Устава. ООО «ТАЛ ШО ИНТЕР ТРЕЙД» Мирзоев Р.С. без доверенности действует от имени Общества, заключает от имени Общества договоры, контракты, всякого рода сделки.
В соответствии со ст 44 Конституции РФ интеллектуальная собственность охраняется законом.
Мирзоев Р.С. летом 2004г. провел переговоры с представителем фирмы «Делта Омид Ирани», расположенной в Исламской Республике Иран в г.Тегеран, Давудем Гаргари на приобретение контрафактных компьютерных дисков и получил образцы продукции, произведенные в Исламской Республике Иран, компакт диски с программным обеспечением компании » АДОВЕ Systems» (США), которая не имеет разрешения на ведение торговых операций с Ираном, у которой отсутствует свой завод-изготовитель в Исламской республике Иран. Мирзоев Р.С, имея на руках образцы контрафактной продукции компании компьютерных дисков » АДОВЕ Systems» для предварительного изучения рынка сбыта, действуя из корыстной заинтересованности, предвидя возможность причинения крупного ущерба правообладателю компании «АДОВЕ Systems» (США) без соответствующего договора и разрешения автора » АДОВЕ Systems» 15.07.2004г. заключил контракт 643/14799797/00002 IR на приобретение контрафактных компьютерных дисков » АДОВЕ Systems» на сумму 90000 долларов США по цене 0,03 американских доллара за один компакт диск в фирме «Делта Омид Ирани», расположенной в Исламской республике Иран, с целью дальнейшей их реализации на территории Российской Федерации.
16.09.04 г. согласно заключенного Мирзоевым Р.С. контракта 643/14799797/00002 IR на т/х «Ориноко» в адрес ООО «ТАЛ ШО ИНТЕР ТРЕЙД» г.Астрахань, ул. Чехова, 49 от фирмы «Делта Омид Ирани» поступила партия контрафактных компьютерных дисков в количестве 62773 штуки с программным обеспечением, авторские права на которое принадлежат американской компании » АДОВЕ Systems». Товар был помещен на склад СВХ ООО «ВТС-Порт».
29.09.04 г. на т/х «Фили» согласно вышеуказанного заключенного Мирзоевым Р.С. контракта 643/14799797/00002 IR в адрес ООО «ТАЛ Ш0 ИНТЕР ТРЕЙД» г.Астрахань ул.Чехова,4.9 от фирмы «Делта Омид Ирани» поступила партия контрафактных компьютерных дисков в количестве 103 867 штуки с программным обеспечением, авторские права на которое принадлежит американской компании » АДОВЕ Systems». Товар был помещен на склад СВХ ООО «Центральный Грузовой порт».
На поступивших компакт дисках имеются программные продукты фирмы «АДОВЕ Systems», исключительные права на которые принадлежат фирме «АДОВЕ Systems». Компакт диски обладают многими признаками контрафактности, в совокупности доказывающие их контрафактность. Стоимость лицензионных экземпляров соответствующих программных продуктов, обнаруженных на одном компакт диске составляет 1465 долларов США, таким образом величина ущерба, причиненного правообладателю программных продуктов, содержащихся на компакт дисках обоих партий » АДОВЕ Systems» составляет 244 127 600 долларов, что из расчета по курсу ЦБ РФ составляет на день ввоза 16.09.2004года , 29.09.20004года 29 руб.21 коп. Общая сумма ущерба составляет 7 130 967 196 рублей.
Допрошенный в качестве подсудимого Мирзоев Р.С. виновным себя не признал и суду пояснил, что ему позвонил знакомый гражданин Ирана и предложил приобрести лицензионные компьютерные диски с программными обеспечением производства Ирана для реализации на территории РФ. Он согласился. Летом 2003г. в г.Астрахань приехал представитель Иранской фирмы с документами, пояснил, что диски выпускаются в Иране, показал лицензию на производство дисков, сертификат происхождения. Они договорились о цене дисков и представитель уехал в Иран, после чего позвонил ему из Ирана и сказал, что нужно составить договор. Он сам составил и отправил факсом договор в Иран, при этом не имея документов на продукцию. В договоре были указаны условия ДДУ, то есть он может получить груз только после таможенной очистки. В сентябре 2004 года морским транспортом поступили контейнеры с CD дисками. Он открыл паспорт сделки и отдал документы и деньги для уплаты таможенной пошлины декларанту-брокерской фирме. В октябре у него тяжело заболел отец, в связи с чем один месяц он был в республике Азербайджан. Когда он вернулся в г.Астрахань, то в течении 10 дней не мог найти декларанта — тот скрывался. В конце ноября 2004 года к нему приехали из отдела расследования таможни по поводу того, что он не занимается декларированием, был опрошен он сам и декларант, который сказал, что потерял деньги, которые он ему давал на уплату таможенной пошлины. Таможенники возбудили административное дело за просрочку декларирования, затем в декабре 2004 года из контейнеров были взяты образцы товара для исследования и 27 декабря 2004 года было окончательно выяснено, что диски контрафактные. 28-го декабря он написал письмо начальнику таможни, что получил не тот товар и не знает, что с ним делать. Ему 10-го января 2005 года ответили, что необходимо собрать документы и подать декларацию, однако декларант ему сказал, что у него не принимают документы. Пока он пытался решить эти вопросы — практически истек срок подачи декларации — 4 месяца, который оканчивался 29.01.2005 года, поэтому за два дня до истечения срока он написал письмо от 27.01.2005 года об отказе от этого груза в пользу государства. Копия договора № 643/14799797/00002 IR от 15.07.04г., находящаяся в материалах дела, в которой указаны условия СФР, а не ДДУ, является подложной, приобщенной таможней, чтобы наказать его. Что касается низкой стоимости товара, то она его не смутила, они договорились с продавцом, что если эти диски не продадутся, то он деньги за них не отдаст и вернет товар. Виновным себя не считает, поскольку груз он не получил, так как не произвел таможенную очистку и отказался от него, договор о приобретении именно продукции «Адоби систем» он не заключал, в договоре указано: CD диски с программным обеспечением производства Ирана, т.е. без указания компании-правообладателя. Умысла на приобретение контрафактных дисков у него не было, компания-правообладатель никаких претензий к нему не имеет, ей ущерб не причинен.
Однако, не смотря на отрицание подсудимым вины, суд считает, что его вина подтверждается следующими исследованными в судебном заседании доказательствам и:
Свидетель К-ин A.M. пояснил суду, что работает начальником правового отдела Астраханской таможни. Условия СФР — это условия для внешнеторговых договоров, предусматривающие обязанность покупателя получить за свой счет и на свой риск импортную лицензию и иное разрешение, а также выполнить все таможенные формальности, необходимые для ввоза товара. Право собственности у покупателя возникает с момента фактического перехода товара через поручни судна в порту отгрузки. При ДДУ условиях переход права собственности на покупателя переходит с момента таможенной очистки товара. Если товар находится на территории РФ, то он находится под таможенным контролем с момента пересечения таможенной границы и лицо, которому товар предназначен, может получить товар только после его декларирования. Отказ от товара возможен в пользу государства путем подачи декларации, то есть товар декларируется в любом случае.
Свидетель А-ов И.К. суду пояснил, что работает в отделе контроля таможенной стоимости, который занимается контролем таможенной стоимости перемещаемых товаров. В соответствии с законом о таможенном тарифе таможня вправе определить стоимость товара, если владелец отказался ее определить либо определил стоимость не правильно. Таможенная стоимость и цена товара — не одно и то же понятие. Если стоимость товара подтверждена документами — этого достаточно. В случае, если сам декларант стоимость не заявил, таможня определяет стоимость по аналогичному товару. В их отдел Мирзоев не обращался, документов, подтверждающих стоимость дисков не предоставлял.
Свидетель Бов А.Ю. суду пояснил, что работает в брокерской фирме «СВТС брокер-юг». С 1999 года по роду деятельности знаком с подсудимым Мирзоевым. Летом 2004 года к нему обратился Мирзоев за консультацией по поводу поставки компьютерных дисков с программным обеспечением «Фотошоп» из Ирана, его интересовала сама возможность ввоза таких дисков, необходимые для этого документы, размер таможенной пошлины. Он ему пояснил, что именно для этого необходимо, в том числе и документы, подтверждающие право Иранской стороны на производство и реализацию дисков с указанным программным обеспечением. Образцы дисков Мирзоев ему не представлял. У него по поводу этих дисков возникли сомнения и удивление, так как диски были из Ирана, а это высокотехнологичная продукция, кроме того, была нереально низкая цена на такие диски — 3 цента США. Свои сомнения он высказал Мирзоеву, но то ничего по этому поводу не пояснил. Во второй половине сентября 2004г. Мирзоев сообщил о поступлении товара, т.е. дисков с программным обеспечением, который он был намерен продать на территории РФ. При этом Мирзоев ему передал товарно-сопроводительные документы на товар, однако документы, подтверждающие право Иранской стороны на производство распространение такой продукции, как диски с программным обеспечением, Мирзоев так ему и не представил, в связи с чем не был собран необходимый пакет документов, не был заключен договор с Мирзоевым на брокерское обслуживание и не оформлена декларация. В договоре поставки, представленном Мирзоевым, были указаны условия ДДУ, а в инвойсе — СФР, т. е. были противоречия, которые он предложил Мирзоеву упорядочить путем заключения дополнительного контракта, так как это влияет на цену товара. По условиям ДДУ товар переходит в собственность покупателя после уплаты таможенного оформления, а по СФР — товар переходит в собственность покупателя при его поступлении в порт.
Свидетель М-ков Е.Н. суду пояснил, что является оперуполномоченным Астраханской таможни. В январе 2005г. оперативно-розыскному отделу таможни стало известно, что на теплоходе «Ориноко» и «Фили» в сентябре 2004 года был осуществлен ввоз из Ирана товара — CD дисков с программным обеспечением. Когда он посмотрел документы, у него возникли сомнения, в частности по чрезвычайно низкой цене товара, невозможной для программного обеспечения. После проведенной проверки отделом таможенного регулирования, экспертизы, было установлено, что данный товар является контрафактным. Был установлен официальный дистрибьютер в г. Москве, которым были предоставлены образцы оригинальных дисков с указанием их стоимости. Менеджер компании «Адоби Системз ЛТД» по антипиратской деятельности направил им ряд писем, из которых следовало, что США своего производства в Иране не имеет, разрешений на копирование своей продукции компания не давала. На дисках была надпись » Продукт ин Иран», т.е. что они произведены в Иране. Были также признаки взлома компьютерной программы. Мирзоев пояснил, что купил данные диски у своего знакомого — иранца, при этом не знал о том, что диски контрафактные.
Он также принимал участие в отборе образцов, которые хранились на складе центрального грузпорта, был составлен акт изъятия образцов от 21.01.05 г, при этом присутствовал и Мирзоев, а также Яренков и сотрудник таможенного поста Астраханский — Данилов. Мирзоеву на руки образцы не дали, хотя он и просил. Когда проводилось административное расследование у него была копия договора поставки на условиях СФР, которую он взял у инспектора Вострикова из дела об административном правонарушении. В рамках этого дела они просили Мирзоева принести им оригинал договора, но тот так его и не принес. Со слов Вострикова копию договора он снимал с оригинала договора, которую ему дал сам Мирзоев. На его копии стояла печать-копия снята с оригинала, представленного Мирзоевым и дата этой копии. Также они присутствовал при том, как Карабаева в присутствии адвоката брала объяснения у Мирзоева. Мирзоев говорил, что Давуд Гаргари предложил ему партию дисков именно фирмы «Адоби фотошоп». Товар таможенную очистку не прошел.
Свидетель Я-ов Н.В. суду пояснил, что в январе 2005 года он принимал участие в изъятии образцов компьютерных дисков, при этом присутствовал и Мирзоев, который попросил для себя образцы этих дисков, но ему образцы не давали. Также он присутствовал при пересчете, товара.
Свидетель К-ва А.П. суду пояснила, что работает старшим гос. инспектором отдела нетарифного регулирования и экспортного контроля Астраханской таможни. После того, как диски 2 месяца пролежали на складе , в их отдел из отдела административного расследования поступила служебная записка об осмотре дисков. При визуальном осмотре диск вызывал сомнения — на нем не было реквизитов изготовителя, не было сведений завода-изготовителя, сведений об авторах, о знаках охраны авторского права. При этом на упаковке дисков было указано, что они сделаны в Иране. Также была сомнительна стоимость диска — 0,03 доллара США, которая являлась чрезвычайно низкой для любого диска, а в особенности для диска с программным обеспечением. Они сделали запрос к поставщику программного продукта, который ответил, что данный товар является контрафактным. Были сделаны запросы о проведении исследования данных компакт дисков специалистами в области программных продуктов, а именно: ООО «АТРИ-Графикс», являющуюся официальным дистрибьютором и партнером компании Адоби в РФ — 31.12.04г.; директору некоммерческого партнерства поставщиков программных продуктов Соколову Д.В. г.Москва — 31.12.04г.; члену некоммерческого партнерства поставщиков программных продуктов директору ВЦ «Пилот» — 11.01.05г. Согласно полученного Акта исследования эксперта ППП «Пилот» товар CD-диски с программой «Adoby Photoshop 8.0 CS русская и английская версия» были признаны контрафактными. При этом ППП «Пилот» сообщил, что стоимость одного лицензионного диска с указанным (Программным продуктом составляет 875 долларов США, а Мирзоев их приобрел по цене 0,03 доллара США. У Иранской компании, с которой Мирзоев заключил договор на поставку дисков, должен был быть лицензионный договор с правообладателем данных дисков, но такого договора не было и не могло быть, так как в настоящее время действуют санкции США против Ирана, поэтому ни какие договоры между этими странами не заключаются.
Свидетель Ф-ко Р.В. суду пояснил, что является госинспектором отдела таможенного досмотра Астраханского таможенного поста. На складе временного хранения «ВТС — ПОРТ» с сентября 2004 года на хранении находился товар, прибывший из Ирана в адрес фирмы TAL SHORE INTER TRADE LTD. По истечении максимального 2-х месячного срока хранения товара им был составлен протокол о нарушении сроков хранения. Они направляли фирме напоминание об истечении сроков хранения, но представители фирмы ни каких мер не предприняли по таможенной очистке товара, в связи с чем было возбуждено административное дело и передано в отдел административных расследований. Товар был изъят и передан на ответственное хранение на СВХ «ВТС — ПОРТ». При вскрытии контейнера были обнаружены CD диски с программным обеспечением в количестве 63000 штук, по 100 штук в коробке с маркировкой » Адоби Фотошоп», на коробках имелась надпись «производство Ирана». При изъятии товара производилась фотосъемка.
Свидетель К-на Г.И. суду пояснила, что с Мирзоевым она вместе работает в фирме ЧП ООО «ВТС-транс». В декабре 2004 года перед Новым годом между нею и Мирзоевым был разговор о приобретении им компьютерных Дисков с программным обеспечением из Ирана, и что таможня их признала контрафактными. Мирзоев показывал ей образец этого компьютерного диска, они просмотрели его через свой компьютер. «Фотошоп» — продукция компании «Майкрософт». С Мирзоевым у нее разговор по поводу копьютерных дисков был только 1 раз, в декабре 2004 года.
Из оглашенных в судебном заседании показаний свидетеля К-ной Г.И. данных ею на предварительном следствии, следует, что у Мирзовева есть фирма «Тал Шо Интер Трейд». Мирзоев заключил договор поставки компьютерных дисков. Он не скрывал, что в его адрес поступит партия компьютерных дисков, показывал образец этого диска «Фотошоп». Она у него спрашивала, зачем он связывается с таким товаром, так как «Фотошоп», который является продуктом «Майкрософт», но Мирзоев ей ни чего не отвечал. Когда он поставил в известность, что заключил контракт на поставку компьютерных дисков, она попросила показать его образец. Он принес и показал, она в свою очередь поделилась с ним своим мнением, о том, как отнесется хозяин «Майкрософт» Бил Гейтс к Иранскому «Фотошопу», на что Мирзоев ни чего не сказал. Думает, что имея на руках образец, если бы у него возникла необходимость консультироваться с кем-нибудь — он мог это сделать. Потом Мирзоев где-то в декабре 2004г. рассказывал, что у него возникли проблемы с таможней, что товар компьютерные диски оказался контрафактным. С кем Мирзоев заключал контракт на поставку компьютерных дисков — ей не известно. О том, знал ли Мирзоев о том, что приобретает контрафактную продукцию, думает, что он над этим не задумывался (т 1 л.д.215-218).
Давая оценку показаниям свидетеля К-ной, суд признает достоверными показания, данные на следствии, поскольку они согласуются с другими доказательствами. Изменение показаний в суде суд расценивает как желание помочь подсудимому, с которым свидетель знакома и работает вместе длительное время.
Вина подсудимого подтверждается также письменными материалами дела:
* справкой компании Эдоуб Системз Юроп Лимитед от 13.01.05г., согласно которой у указанной компании нет завода-изготовителя в Иране, нет разрешения на ведение торговых операций с Ираном, а также производственного оборудования в данной стране ( т 1 л.д.8);
* ответом на запрос от 26.01.05г., согласно которого компания «Adobe Systems Inc.» (Эдоуб Системз Инк.), расположенная по адресу: США, 95110-2704, Калифорния, Сан-хосе, Парк авеню 345, является владельцем интеллектуальной собственности программы «Adoby Photoshop 8.0 CS» (Эдоуб Фотошоп 8.0 СиЭс). Программа Adoby Photoshop (Эдоуб Фотошоп) является зарегистрированным товарным знаком компании » Adobe Systems Inc.» (Эдоуб Системз Инк.) а США и других странах. Регистрация торговых знаков «Adobe» (Эдоуб) в соответствии с номерами сертификатов 202770 и 203341 является образцом (примером) обширного списка сертификатов торговых знаков. Они применяются на территории России, которая включена во всемирный список стран. У компании нет завода-изготовителя в Иране. Кампания является американской, в связи с чем у нее даже не имеется разрешения на ведение торговых операций с Ираном, а также на производственное оборудование в данной стране. Программное обеспечение, произведенное в Иране, является незаконным. (т 1 л.д. 13);
* инвойсом, согласно которого Dovoud Mohammadi Gqrgari (Иран) в адрес ООО «ТАЛ ШО ИНТЕР ТРЕЙД» было поставлено 63000 CD дисков, стоимостью 0,03 доллара США за штуку, всего на 1890 долларов США ( т 1 л.д.22);
* копией отчета т/х «Ориноко» от 16.09.2004г. о помещении на склад дисков весом 5701 кг ( т 1 л.д.24);
* копией протокола изъятия вещей и документов от 25.11.04г., согласно которого старшим инспектором Астраханского таможенного поста были изъяты 630 коробов, в каждом из которых находятся по 100 коробочек с книжкой и диском CD с маркировкой «Adoby Photoshop 8.0 CS русская и английская версия» ( т 1 л.д.26-29);
* копией акта приема-передачи материальных ценностей на ответственное хранение от 25.11.04г., согласно которого 630 коробов, в каждом из которых находятся по 100 коробочек с книжкой и диском CD с маркировкой «Adoby Photoshop 8.0 CS» были переданы на ответственное хранение на склад СВХ «ВТС-Порт» ( т 1 л.д.30);
* копией договора № 643/14799797/00002 IR от 15.07.04г. и спецификацией к нему, согласно которого между фирмой «Делта Омид Ирани»( Продавец) и фирмой ООО «ТАЛ ШО ИНТЕР ТРЕЙД» в лице директора Мирзоева Р.С. ( Покупатель) был заключен договор купли-продажи дисков «Adoby Photoshop 8.0 CS» согласно которого «Продавец» поставит товар: диски «Adoby Photoshop 8.0 CS» из Ирана в Россию согласно «Спецификации» в настоящему договору на условиях CFR-порт Астрахань, а «Покупатель» оплатит товар путем банковского перевода на транзитный валютный счет «Продавца» на условиях FOB-Астрахань. Общая сумма договора составила 90000 долларов США ( т 1 л.д.31, 32);
* служебной запиской от 24.01.05г., согласно которой на СВХ «Центральный порт» сотрудниками таможни был произведен отбор образцов из партии компьютерных дисков с программным обеспечением «Adoby Photoshop 8.0 CS» для проведения исследования на предмет контрафактности ( т 1 л.д.36);
* копией акта исследования от 21.01.05г., согласно которого экземпляры программ для ЭВМ на представленном на исследование диск «Adoby Photoshop 8.0 CS Русская и английская версии» являются контрафактными; правообладателем программ является компания » Adobe Systems Inc.», стоимость лицензионных экземпляров соответствующих программ составляет: до 31.12.04 г. —820 долларов США; с 01.01.05г.— 875 долларов США( т 1 л.д.40—44);
* копией акта исследования от 14.01.04г., согласно которого был исследован компакт диск CD с программой «Adoby Photoshop 8.0 CS», при исследовании было выявлено следующее: представленный компакт диск обладает многими признаками контрафактности; на представленном компакт диске имеются программные продукты фирмы Adobe Systems; правообладателем программных продуктов, находящихся на компакт диске является фирма Adobe Systems; общая стоимость лицензионных экземпляров программных продуктов, обнаруженных на компакт диске составляет 1410 долларов США, что в пересчете на рубли по курсу ЦБ РФ на 14.01.05г. составляет 39282,60 рубля, величина ущерба, причиненного правообладателю программных продуктов, содержащихся на компакт диске Adobe Systems составляет 39 282,60 рубля ( т 1 л.д.46—49);
* ксерокопией уведомления-заявки и ксерокопией декларации указанного судна, согласно которой судно «Фили» прибыло в порт 29.09.04г., на его борту имеется контейнер с дисками SOFT WARE CD общей массой 13 812кг (т1 л.д.64, 65);
* ксерокопией отчета от 29.09.04г. и копией прилагаемого к нему инвойса согласно которого на склад СВХ ЦГП поступили диски CD в количестве 104 000, отправителем которых является Dovoud Mohammad Gqrgari (Иран), а получателем — ООО » ТАЛ ШО ИНТЕР ТРЕЙД» ( т 1 69,70);
* ксерокопией акта исследования от 29.01.05г., согласно которого были исследованы два компакт диска CD с программой «Adoby Photoshop 8.0 CS», при исследовании было выявлено следующее: представленный компакт диск обладает многими признаками контрафактности; на представленных компакт дисках имеются программные продукты фирмы Adobe Systems; правообладателем программных продуктов, находящихся на компакт диске является фирма Adobe Systems; общая стоимость лицензионных экземпляров программных продуктов, обнаруженных на компакт дисках составляет 2930 долларов США, что в пересчете на рубли по курсу ЦБ РФ на 29.01.05г. составляет 82274,40 рубля, величина ущерба, причиненного правообладателю программных продуктов, содержащихся на компакт дисках Adobe Systems составляет 82 274,40 рубля ( т 1 л.д.73—76);
* актом взятия проб и образцов от 21.01.2005 года, согласно которого инспектор т/п Астраханский в присутствии Мирзоева, а также сотрудников Малюкова и Яренкова отобрал 3 образца по 2 упаковки из числа Си-Ди дисков прибывших в адрес » Тал Шо Интер Трейд» в контейнере № 405795-8. (л.д.88)
* копией протокола изъятия вещей и документов от 31.01.05г., страшим инспектором таможни в присутствии понятых на складе СВХ ЦГП были изъяты CD диски, поступившие из Ирана в адрес ООО » ТАЛ ШО ИНТЕР ТРЕЙД» ( т 1 л.д.89—90);
* письмом директора ООО «ТАЛ ШО ИНТЕР ТРЕЙД» Мирзоева Р.С. в адрес Астраханской таможни, в котором он уведомляет о том, что в адрес его фирмы поступил товар из Ирана двумя партиями 16.09.04г. на СВХ «ВТС-порт» и 29.09.04г. на СВХ «ЦГП», так как по вине отправителя данный товар не был оформлен должным образом в соответствии с международным законом об авторском праве, грузовые таможенные декларации на данный товар не могут быть поданы, так как акт экспертизы Астраханской таможни подтверждает контрафактность товара, в связи с чем ООО » ТАЛ ШО ИНТЕР ТРЕЙД» отказывается от данного товара ( т 1 л.д.95);
* свидетельством о государственной регистрации ООО » Тал Шо Интер Трейд» в качестве юридического лица ( т. 1л.д.96)
* Решением №1 Учредителя ООО » Тал Шо Интер Трейд» от 9.06.2003 года о возложении обязанности директора ООО » Тал Шо Интер Трейд» на Мирзоева Рафаила Садых оглы( л.д 97 т. 1)
* инвойсом, согласно которого Dovoud Mohammadi Gqrgari (Иран) в адрес ООО «ТАЛ ШО ИНТЕР ТРЕЙД» было поставлено 10400 CD дисков , стоимостью 0,03 доллара США за штуку, всего на 3120 долларов США ( т 1 л.д.22);
* свидетельством о постановке на учет в налоговом органе юридического лица, согласно которого ООО » ТАЛ ШО ИНТЕР ТРЕЙД» 21.06.2003г. было зарегистрировано в налоговом органе ( т 1 л.д. 128);
* выпиской из международных коммерческих терминов CFR ( т 1 л.д. 170—171);
* протоколом выемки от 03.03.05г., согласно которого в присутствии понятых была произведена выемка образцов компьютерных дисков с маркировкой «Adoby Photoshop 8.0 CS» , находящихся: на хранении в СВХ «ВТС-порта» (т 1 л.д. 180—183);
* протоколом выемки от 03.03.05г., согласно которого в присутствии понятых была произведена выемка образцов компьютерных дисков , находящихся на хранении в СВХ «Центральный грузовой порт» ( т 1 л.д. 185—188);
* актом экспертизы №9 от 30.03.05г., согласно которого на представленных на исследование компьютерных дисках имеются программные продукты Adobe Systems; исключительные права на программные продукты, находящиеся на компакт дисках, принадлежат фирме Adobe Systems; представленные на исследование диски обладают многими признаками контрафактности, в совокупности доказывающими их контрафактность изготовление и распространение компакт дисков не санкционировано правообладателем; стоимость программных продуктов приведена в описательной части акта экспертизы (875 долларов, 530 долларов, 60 долларов США), общая стоимость лицензионных экземпляров соответствующих программных продуктов, обнаруженных на одном компакт диске составляет 1465 долларов США. ; величина ущерба, причиненного правообладателю программных продуктов, содержащихся на компакт дисках обеих партий ( 63000+104000 штук) Adobe Systems, составляет 244 655 000 долларов — двести сорок четыре миллиона шестьсот пятьдесят пять тысяч (т 1 л.д.195—199);
* протоколом осмотра предметов от 01.04.05г. и фототаблицей к нему, согласно которого в присутствии понятых с участием эксперта были осмотрен контейнер с грузом — компьютерными дисками, находящимися на хранении на складе СВХ ( т 2 л.д. 1-5,6-8);
* протоколом осмотра предметов от 06.04.05г. и фототаблицей к нему, согласно которого в присутствии понятых с участием эксперта были осмотрены 2 пакета, с вложенными в них коробками, в которых находятся CD диски с программным обеспечением Adobe Systems, находящимися на хранении на складе ВТС порта ( т 2 л.д. 11-12,13-14);
* протоколом осмотра предметов от 1.04.2005 г и от 07.04.05г. и фототаблицами к ним, согласно которых были осмотрены контейнеры с картонными коробками, в которых находятся CD диски с программным обеспечением Adobe Systems, находящимися на хранении на складе ООО ПКФ «ЦГП»(т.2 л.д.1-8, 16-18,19-21);
* постановлением о признании и приобщении к уголовному делу вещественных доказательств от 08.04.05г. — компьютерных дисков в количестве 62 773 шт и 103 867 шт ( т 2 л.д.22);
* протоколом осмотра предметов от 16.04.05г., согласно которого были осмотрены 32 компьютерных диска, признаны и приобщены к материалам уголовного дела в качестве вещественных доказательств (т 2 л.д.23-25,26);
* постановлением мирового судьи судебного участка №6 Советского района г. Астрахани от 22.03.05г., согласно которого ООО » ТАЛ ШО ИНТЕР ТРЕЙД» признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст 7.12 ч 1 КОАП РФ в отношении CD дисков в количестве 104000 штук, ввезенных 29.09.04г. на территорию РФ из Ирана по контракту 643/14700797/00002 от 15.07.04г. Решением Советского районного суда г. Астрахани указанное постановление мирового судьи оставлено в силе ( т 2 л.д. 125, 126);
* постановлением мирового судьи судебного участка №6 Советского района г.Астрахани от 24.03.05г., согласно которого ООО » ТАЛ ШО ИНТЕР 1 ТРЕИД» признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст 7.12 ч 1 КОАП РФ в отношении CD дисков в количестве 63000 штук, ввезенных 16.09.04г. на территорию РФ из Ирана по контракту 643/14700797/00002 от 15.07.04г.
* письмом представителя компании «Адобе Системз Инкорпорейтед», согласно которого лицензионное программное обеспечение «Adoby Photoshop 8.0 CS» поставляется в РФ в виде картонной коробки с приложением печатной книги на английском языке — 356 страниц («Руководство пользователя» — User Guide), брошюры — 12 страниц ( «Лицензионное соглашение с конечным пользователем» — End User Ageement), брошюры ( «Техническая поддержка» — Technical Support), которая включает регистрационную карточку с уникальным для каждого пользователя серийным номером. Кроме того, картонная коробка содержит 2 диска, а именно: на 1-м диске содержится программное обеспечение «Adoby Photoshop 8.0 CS», шрифты, справочные файлы и материалы, программы Adoby PDF Reader, на 2-м диске — обучающие материалы и видео-курс, рекомендованная розничная цена продажи русской версии «Adoby Photoshop 8.0 CS» в 2004г. составила 820 долларов США;
Оценив все представленные сторонами доказательства, суд считает, что вина подсудимого нашла полное подтверждение в судебном заседании.
Доводы подсудимого об отсутствии у него умысла на приобретение контрафактного товара, а также о том, что договор о приобретении именно продукции «Адоби систем» он не заключал, договор им был заключен на приобретение CD дисков с программным обеспечением производства Ирана, являются несостоятельными по следующим основаниям.
В силу Закона «Об авторских и смежных правах» контрафактными являются экземпляры произведения или фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав.
Из показаний самого подсудимого, а также допрошенных свидетелей следует, что Мирзоевым заключался договор о приобретении с целью дальнейшей реализации, т. е. в целях сбыта, именно дисков с программным обеспечением, что также указано в договоре и спецификации к нему, в то время как в силу ст. 4, 14 Закона РФ » О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» от 23.09.1992 года авторское право на программу для ЭВМ или базу данных возникает в силу их создания. Использование программы для ЭВМ или базы данных третьими лицами (пользователями) осуществляется на основании договора с правообладателем в письменной форме.
Таким образом подсудимый обязан был получить от продавца документы, подтверждающие наличие разрешения на использование программы от компании-правообладателя, а именно «Адоби систем». Такого разрешения Мирзоев при приобретении с целью дальнейшей реализации дисков с программным обеспечением от продавца не получил, т.е он приобрел заведомо контрафактный товар.
О том, что Мирзоев знал о контрафактности приобретаемого товара свидетельствуют и показания свидетеля Б-ва, который летом 2004 года, еще до заключения Мирзоевым договора, высказывал ему сомнения в том, что Иран может производить такую высокотехнологичную продукцию, а также в связи с нереальной стоимости дисков с программным обеспечением, и просил предоставить документы, подтверждающие право Иранской стороны на производство и распространение такой продукции.
Об этом также свидетельствуют показания свидетеля К-ной о том, что после заключения договора, но еще до поступления дисков, а также в декабре 2004 года, у Мирзоева был образец дисков, который они вместе проверяли на компьютере, а кроме того показания свидетелей М-ва и Я-ва о том, что Мирзоеву не давали образцов продукции при вскрытии контейнера. Таким образом, у Мирзоева был образец товара еще до момента его поступления. Ссылка подсудимого в обоснование получения образцов в лишь в декабре 2005 года на письмо в адрес Астраханской таможни № 139 от 14.12.2004 года о выделении таможенного инспектора для вскрытия контейнера с лазерными дисками с программным обеспечением, на обороте которого имеется отметка о том, что с контейнера снята пломба отправителя, является несостоятельной, поскольку в этом документе отсутствует указание о том, что из контейнера были выданы образцы товара, образцы товара были взяты лишь 21.01.2005 года, что подтверждается актом взятия проб и образцов и показаниями свидетеля М-ва.
Кроме того, о контрафактности продукции свидетельствует и стоимость дисков, указанная в договоре — 0,03 доллара США, которая невозможна для программных продуктов, что подтверждается соответствующими документами правообладателя о стоимости лицензионного диска.
При этом Мирзоев приобрел контрафактную продукцию в целях сбыта на территории РФ, чего не отрицает он сам и что подтверждается самим количеством приобретенных дисков; и в особо крупном размере, поскольку стоимость одного контрафактного экземпляра продукции при определении крупного и особо крупного размера приравнивается к стоимости одного лицензионного экземпляра той же продукции, установленной правообладателем. В данном случае стоимость лицензионного экземпляра одного программного продукта составляет не менее 820 долларов США, при этом диски, поступившие Мирзоеву, содержат несколько программных продуктов, каждый из которых имеет свою стоимость (таблица цен приведена в заключение экспертизы), что в общей сумме составляет 1465 долларов США. Таким образом, общая сумма приобретенного контрафактного товара составляет 7.130.967.196 руб., т.е. превышает размер в 250 000 руб., установленный законодателем для признания деяния совершенным в особо крупном размере.
Доводы подсудимого об отсутствии в его действиях состава преступления, поскольку он не получил товар в собственность, т.к. отказался от него, суд также находит несостоятельными, поскольку подсудимый заключил договор купли продажи данного товара, т.е. приобрел его, и то обстоятельство, что он не смог его реализовать по причине отказа от груза, не имеет значения для определения юридической квалификации содеянного. Кроме того, отказ от груза имел место 27.01.2005 года, т.е. только тогда, когда подсудимому стала понятна невозможность дальнейшей реализации товара, поскольку правоохранительным органам достоверно стало известно о контрафактности товара. Суд также считает необоснованными доводы подсудимого о том, что имеющийся в материалах дела договор от 15.07.2004 года о поставке товара на условиях СФР (л.д.31) является подложным, поскольку аналогичные копии содержатся в исследованных судом административных материалах № 5-119/2005г и № 5-67/2005г., при этом Мирзоев при участии в рассмотрении данных адм. материалов никогда не оспаривал данный договор, не заявлял о его недостоверности существовании другого договора.
Действия подсудимого подлежат квалификации по ст. 146 ч 3 п «в» УК РФ — незаконное приобретение контрафактных экземпляров произведений в целях сбыта, совершенное в особо крупном размере.
Вмененный органом следствия признак приобретения контрафактных фонограмм подлежит исключению, поскольку подсудимый совершал преступные действия не в отношении фонограмм (т.е. записи исполнения или постановки), а в отношении произведений, к которым относится продукция программного обеспечения.
При определении вида и размера наказания подсудимому суд в качестве смягчающих наказание обстоятельств учитывает привлечение к уголовной ответственности впервые, наличие на иждивении четверых малолетних детей. один из которых рожден в январе 2006 года, т.е подсудимый является единственным кормильцем семьи, исключительно положительные характеристики с места жительства и работы.
Отягчающих наказание обстоятельств не имеется.
Исходя из вышеизложенного, суд считает возможным исправление осужденного без реального отбывания наказания, с применением ст. 73 УК РФ.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 296—299, 302—304, 307—309 УПК РФ суд
ПРИГОВОРИЛ:
Признать МИРЗОЕВА РАФАИЛА САДЫХ-оглы виновным в совершении преступления, предусмотренного ст. 146 ч 3 п «в» УК РФ и назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года, со штрафом в доход государства в сумме 5 000 рублей.
На основании ст. 73 УК РФ наказание в виде лишения свободы считать условным с испытательным сроком в 2 года.
Контроль за поведением осужденного возложить на специализированный орган внутренних дел, ведающий исполнением приговора.
Обязать осужденного Мирзоева Р.С. регулярно являться на регистрацию и не менять место жительства без уведомления органа внутренних дел, ведающего исполнением приговора.
Меру пресечения в отношении осужденного до вступления приговора в законную силу оставить прежнюю — подписку о невыезде и надлежащем поведении.
Вещественные доказательства: компьютерные диски с программой «Adoby Photoshop 8.0 CS Русская и английская версии»: в количестве 62 773 штуки, хранящихся на складе СВХ ВТС Порт, в количестве 103 867 штук, хранящихся на СВХ «Центральный Грузовой Порт»; в количестве 32 штук, хранящиеся в камере хранения вещественных доказательств Астраханской транспортной прокуратуры — УНИЧТОЖИТЬ.
Приговор может быть обжалован в течении 10 суток в судебную коллегию по уголовным делам Астраханского областного суда.
Судья: Сафарова Н.Г.
